簽2年半合同訂了6個(gè)月試用期，公司因此賠了3萬(wàn)！

瀏覽次數(shù)：0 日期：2018-08-22

李潯歡于2015年12月25日入職中山某公司。

入職后，公司（甲方）與李潯歡（乙方）簽訂勞動(dòng)合同，約定：合同期限：1.試用期自2016年2月5日起至2016年8月5日止；2.合同自2016年8月6日起至2018年8月6日止；試用期工資為6400元／月，試用期后工資為8000元／月。

2017年3月6日，李潯歡向勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求裁決公司支付違法約定試用期的賠償金53033元。

2017年5月2日，仲裁委裁決公司支付違法約定試用期的賠償金32266.67元。

公司不服該裁決，向法院提起訴訟。

【一審判決】

一審法院認(rèn)為，李潯歡與公司簽訂的勞動(dòng)合同約定，合同試用期自2016年2月5日起至2016年8月5日止，合同自2016年8月6日起至2018年8月6日止，試用期工資為6400元／月，約定工資為8000元／月。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十九條的規(guī)定，試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，認(rèn)定該勞動(dòng)合同的期限為2016年2月5日至2018年8月6日。

公司主張雖然約定了6個(gè)月的試用期，但并未有實(shí)際履行，其方支付李潯歡2016年3月工資4700元／月，2016年4月起的工資均超過(guò)8000元。公司未提交依據(jù)證明其方于6個(gè)月內(nèi)已將李潯歡轉(zhuǎn)為正式員工，也沒(méi)有提交其方撤銷(xiāo)試用期約定的證據(jù)。公司依法應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，故對(duì)公司的主張不予采信，并認(rèn)定李潯歡與公司雙方勞動(dòng)合同約定的試用期（2016年2月5日至2016年8月5日）已實(shí)際履行。

因雙方勞動(dòng)合同的期限為兩年半，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十九條的規(guī)定，李潯歡與公司雙方的勞動(dòng)合同約定的試用期不得超過(guò)二個(gè)月。公司與李潯歡雙方合同約定的試用期超過(guò)了法律規(guī)定的試用期，屬于違法約定試用期。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第八十三條的規(guī)定，公司應(yīng)以李潯歡試用期滿(mǎn)月工資8000元／月的標(biāo)準(zhǔn)向李潯歡支付違法約定試用期的賠償金32266.67元（8000元／月×4個(gè)月+8000元／月÷30天／月×1天）。

公司不服，提起上訴。

【二審判決】

中山中院經(jīng)審理認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十九條第一款規(guī)定，“勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿(mǎn)一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿(mǎn)三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月；三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月?！钡诎耸龡l規(guī)定，“用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿(mǎn)月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金?！?/span>

本案中，公司與李潯歡簽訂的勞動(dòng)合同期限為二年半，但約定李潯歡試用期為6個(gè)月，其對(duì)試用期的約定已違反了上述條款規(guī)定的期限。公司稱(chēng)其從2016年2月至同年8月均按轉(zhuǎn)正后的工資標(biāo)準(zhǔn)支付工資給李潯歡，但雙方是否對(duì)試用期進(jìn)行變更或者對(duì)李潯歡進(jìn)行轉(zhuǎn)正，公司沒(méi)有提供相應(yīng)的證據(jù)予以證明。而試用期是用人單位對(duì)其新招收的員工的工作能力、工作態(tài)度等情況進(jìn)行考慮的期限，員工在試用期與轉(zhuǎn)正后在權(quán)利義務(wù)方面是有一定區(qū)別的，工資差別只是其中的一方面，僅僅支付轉(zhuǎn)正的工資并不等于必然轉(zhuǎn)正或者雙方不執(zhí)行試用期的約定。

故此，公司主張雙方實(shí)際沒(méi)有履行試用期的約定證據(jù)不足，不能否定雙方對(duì)試用期約定并進(jìn)行了實(shí)際履行的事實(shí)。一審認(rèn)定公司應(yīng)承擔(dān)向李潯歡支付違法約定試用期的賠償金32266.67元正確。

二審判決如下：駁回上訴，維持原判。

案號(hào)：（2017）粵20民終6132號(hào)（當(dāng)事人系化名，案情有精簡(jiǎn)）

【實(shí)務(wù)分析】

公司犯了一個(gè)不該犯的錯(cuò)，心中滿(mǎn)是悔恨！

法院為什么要判公司賠償？原因很簡(jiǎn)單，試用期期限和勞動(dòng)合同期限是相對(duì)應(yīng)的，公司試用員工的期限不得超過(guò)了法律規(guī)定的期限。根據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，“勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿(mǎn)一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿(mǎn)三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月；三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月?！?/span>

如果違法約定的試用期已經(jīng)履行的，公司須以員工試用期滿(mǎn)月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間支付賠償金。這實(shí)際上是一種懲罰性的賠償金。這里的賠償金是不包括該“試用期”本來(lái)應(yīng)該領(lǐng)取的工資，實(shí)際上相當(dāng)于要支付兩倍工資了！

還需要注意的是：對(duì)于違法約定的試用期，只有已經(jīng)實(shí)際履行，公司才支付賠償金，對(duì)于尚未履行的期間，則不需要支付賠償金。 

要防范此類(lèi)風(fēng)險(xiǎn)，需盡量避免以下幾種違法約定試用期的情形：

1、用人單位約定的試用期不要超過(guò)勞動(dòng)合同期限所對(duì)應(yīng)的最長(zhǎng)試用期期限。即：勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿(mǎn)一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿(mǎn)三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月；三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月。

2、試用一次后不要再次試用。勞動(dòng)合同法規(guī)定同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期，如同一用人單位與勞動(dòng)者約定兩次以上的試用期的，視為違法約定試用期。

3、簽訂以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者期限不滿(mǎn)三個(gè)月的勞動(dòng)合同不能約定試用期。

勞動(dòng)合同法第十九條第三款規(guī)定：“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿(mǎn)三個(gè)月的，不得約定試用期?！比绻萌藛挝辉谝酝瓿梢欢üぷ魅蝿?wù)為期限的勞動(dòng)合同或者期限不滿(mǎn)三個(gè)月的勞動(dòng)合同中約定試用期，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違法約定試用期的法律后果。

4、非全日制用工的，不要約定試用期。勞動(dòng)合同法第七十條規(guī)定，非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。如果約定了試用期，顯然也是違法約定試用期了。